¿Cuál es el marco jurídico del gobierno corporativo de las empresas?

¿Cuál es el marco jurídico del gobierno corporativo de las empresas?

Respuesta

Todas estas cuestiones sobre el gobierno corporativo de las empresas mercantiles dependen de cada jurisdicción. Aquí, como ejemplo, se utiliza el régimen jurídico de Inglaterra y Gales:

¿Cómo han evolucionado los códigos de gobierno corporativo desde 1992?

El gobierno corporativo ha evolucionado desde 1992 con la publicación de los siguientes códigos:

• Código Cadbury de 1992: Se trata de un código de buenas prácticas en materia de gobierno corporativo. Fue publicado por un comité convocado por el Consejo de Información Financiera y presidido por Sir Adrian Cadbury.
• Código Greenbury: de 1995 Se trata de un informe sobre diversos aspectos de la remuneración de los directores. El comité fue creado por el CBI y presidido por Sir Richard Green- bury.
• El Código Combinado Hampel de 1998: Se trata del informe de un comité creado por el Consejo de Información Financiera y presidido por Sir Ronald Hampel. Revisó el funcionamiento de los códigos Cadbury y Greenbury, los unió (de ahí el Código Combinado), los modificó y añadió su propia contribución.
• El Código Combinado de Gobierno Corporativo de 2003: Este código se elaboró tras una revisión realizada por Derek Higgs y actualizó el Código Combinado. En 2006 se volvió a actualizar y en el momento de redactar este documento se está llevando a cabo una nueva revisión.

¿Se aplica el Código Combinado a todas las empresas?

No, no se aplica. Se aplica a las empresas que cotizan en bolsa y se anexa a las normas de cotización. Gracias a él se han introducido cambios en las normas de cotización. Por supuesto, es de interés para otras empresas y puede influir en su gobernanza.

¿Las pequeñas empresas que cotizan en bolsa están exentas de algunos de los requisitos del Código Combinado?

Sí, lo están. Las empresas que no formaban parte del FTSE 350 durante el año inmediatamente anterior al año del informe pueden:

• Tener sólo dos directores no ejecutivos independientes. Esto es en lugar de la mitad del consejo, excluyendo al presidente.
• Tener comités de remuneración y de auditoría compuestos por dos directores no ejecutivos independientes. Esto es en lugar de tres.

¿Tiene el Código Combinado fuerza de ley?

No, no la tiene. Es obligatorio para las empresas que cotizan en bolsa en la medida en que deben cumplirlo punto por punto o explicar punto por punto por qué no lo han cumplido. No hacerlo supondría la ira de la Autoridad de Servicios Financieros.

¿Cómo está estructurado el Código Combinado?

El código está dividido en una serie de áreas temáticas. Para cada uno de ellos hay un principio principal, principios de apoyo y disposiciones del código.

¿Cuáles son las áreas temáticas cubiertas por el Código Combinado?

Son:

• Directores
• El Consejo de Administración
• Presidente y director general
• Equilibrio e independencia del Consejo
• Nombramientos en el consejo
• Información y desarrollo profesional
• Evaluación del desempeño
• Reelección
• Remuneración
• Nivel y composición de la remuneración
• Procedimiento
• Rendición de cuentas y auditoría
• Información financiera
• Control interno
• Comité de auditoría y auditores
• Relaciones con los accionistas
• Diálogo con los accionistas institucionales
• Uso constructivo de la Junta General
• Accionistas institucionales
• Diálogo con las empresas
• Evaluación de la información sobre gobernanza
• Votación de los accionistas

¿Cómo debe revelar una empresa cotizada cómo ha cumplido con el Código Combinado?

Las empresas que cotizan en bolsa deben hacer una declaración de información en dos partes. La primera parte debe mostrar cómo ha aplicado los principios principales y secundarios. La segunda parte debe confirmar si ha cumplido o no con las disposiciones detalladas del código y, en caso de que no lo haya hecho, sus razones para no hacerlo. Esta segunda parte se conoce a veces como “cumplir o explicar”.

¿Qué significa exactamente cumplir o explicar?

A veces se expresa el temor de que el gobierno corporativo se convierta en un ejercicio de marcar casillas, y que se exija a las empresas que sigan ciegamente normas que pueden no ser adecuadas para sus circunstancias particulares. Casi todo el mundo piensa que, si esto ocurriera, sería una gran pena. Por eso el Código Combinado está formulado sobre la base de cumplir o explicar. Las empresas pueden apartarse de las disposiciones del código, pero deben revelar que lo han hecho y dar sus razones. A continuación, son los inversores y otras personas quienes deben juzgar si las razones son buenas, y actuar en consecuencia si creen que no lo son.

Invierto en una empresa que no cumple todas las disposiciones detalladas del Código Combinado. ¿Tengo razón para estar desesperadamente preocupado?

No necesariamente, y el hecho de que lo esté preocupará a muchas personas que creen que el gobierno corporativo se está convirtiendo en un ejercicio de marcar casillas. Lo que debe hacer es estudiar la explicación de la empresa, que verá, y usar su juicio sobre si es buena. Si cree que no lo es, tendrá razón en preocuparse.

He mirado el Código Combinado y algunas de sus disposiciones parecen anodinas y obvias. ¿Otros piensan lo mismo?

Sí, aunque, por supuesto, no todo es así. Como ejemplo de lo que quiere decir, ¿qué le parece “Todos los directores deben tomar decisiones de forma objetiva y en interés de la empresa”? ¿Es necesario decir esto y hay alguien que no esté de acuerdo?

¿Qué dice el Código Combinado sobre la combinación de las funciones de presidente y director general?

Este es uno de los temas más controvertidos y es posible que pueda pensar en algunas personas destacadas que han combinado las funciones con mucho éxito. Por otro lado, probablemente pueda pensar en casos en los que ha sido un desastre. La mayoría de la gente piensa que es peligroso y que no es una buena idea, y el Código adopta este punto de vista. Dice así:

“Las funciones de presidente y director general no deben ser ejercidas por la misma persona. El reparto de responsabilidades entre el presidente y el director general debe estar claramente establecido, plasmado por escrito y acordado por el consejo”.

Por ejemplo, Sir Stuart Rose fue a la vez presidente y director general de Marks and Spencer PLC. La empresa ha dado sus razones, pero se considera controvertida.

¿Qué dice el Código Combinado sobre el equilibrio en el consejo entre directores ejecutivos y no ejecutivos?

El Código establece que debe haber un equilibrio entre los consejeros ejecutivos y los no ejecutivos (y, en particular, entre los consejeros no ejecutivos independientes) para que ningún individuo o pequeño grupo de individuos pueda dominar la toma de decisiones del consejo. Salvo en el caso de las empresas más pequeñas, al menos la mitad del consejo de administración, excluyendo al presidente, debe estar formado por consejeros no ejecutivos que el consejo considere independientes.

¿Cómo define el Código Combinado a un director no ejecutivo independiente?

No da una definición definitiva, pero dice que el consejo debe explicar sus razones si:

• determina que un consejero es independiente a pesar de la existencia de relaciones o circunstancias que puedan parecer relevantes para su determinación, incluyendo si el consejero;
• ha sido empleado de la empresa o del grupo en los últimos cinco años;
• tiene, o ha tenido en los últimos tres años, una relación comercial importante con la empresa, ya sea directamente, o como socio, accionista, director o empleado de alto nivel de un organismo que tiene tal relación con la empresa;
• ha recibido o recibe una remuneración adicional de la empresa, aparte de los honorarios de un director, participa en el plan de opciones sobre acciones de la empresa o en un plan de remuneración en función de los resultados, o es miembro del plan de pensiones de la empresa;
• tiene vínculos familiares estrechos con cualquiera de los consejeros, directores o empleados de alto nivel de la empresa;
• tiene una dirección cruzada o tiene vínculos significativos con otros directores a través de su participación en otras empresas u organismos;
• represente a un accionista significativo; o
• haya formado parte del consejo durante más de nueve años desde la fecha de su primera elección”.

¿Permite el Código Combinado que los directores tengan periodos de preaviso prolongados?
Depende de si se considera que un año es un periodo largo.

El Código establece que los plazos de preaviso o de contrato deben fijarse en un año o menos. Si es necesario ofrecer periodos de preaviso o contrato más largos a los nuevos directores contratados desde el exterior, “dichos periodos deben reducirse a un año o menos después del periodo inicial”.

No hace mucho tiempo era habitual un plazo de preaviso de tres años y en algunas empresas existían plazos más largos.

¿Qué dice el Código Combinado sobre la remuneración de los directores?
Dice mucho, entre otras cosas, lo siguiente:

• Que los niveles de remuneración deben ser suficientes para atraer, retener y motivar a los directores de la calidad necesaria para dirigir la empresa con éxito, pero una empresa debe evitar pagar más de lo necesario para este fin. Una parte importante de la remuneración de los directores ejecutivos “debe estructurarse de forma que se vinculen las recompensas a los resultados de la empresa y a los individuales”.
• El comité de retribución debe juzgar la posición de su empresa en relación con otras empresas. Pero “debe utilizar esas comparaciones con precaución, en vista del riesgo de que los niveles de remuneración suban sin que se produzca la correspondiente mejora de los resultados. También deben ser sensibles a las condiciones de remuneración y de empleo en otros lugares del grupo, especialmente al determinar los aumentos salariales anuales”.
• Los elementos de la remuneración relacionados con el rendimiento deben constituir una proporción significativa del paquete de remuneración total de los directores ejecutivos y “deben estar diseñados para alinear sus intereses con los de los accionistas y para dar a estos directores incentivos agudos para rendir al más alto nivel”.
• Los niveles de remuneración de los directores no ejecutivos deben reflejar la dedicación de tiempo y las responsabilidades de la función. La remuneración de los directores no ejecutivos no debe incluir opciones sobre acciones. Si, excepcionalmente, “se conceden opciones, debe buscarse la aprobación de los accionistas por adelantado y cualquier acción adquirida por el ejercicio de las opciones debe mantenerse hasta al menos un año después de que el director no ejecutivo deje el consejo”.

La orientación del Código Combinado parece sensata, pero la remuneración de los directores en las empresas que cotizan en bolsa aumenta año tras año. ¿A qué se debe esto?

Usted no es la única persona que ha notado el fenómeno. Cada año, desde hace muchos años, tanto en los buenos como en los malos tiempos, la remuneración de los directores de las empresas que cotizan en bolsa parece aumentar, por término medio, más rápido que la inflación general y que los salarios en general. Hay empresas y directores que se saltan la tendencia, pero la regla general se mantiene. Esto no puede ser eterno y en los últimos años los inversores han dado muestras de inquietud. Ahora tienen un voto consultivo sobre el informe de remuneración de los directores en la junta general anual.

Tal vez la segunda cita del Código Combinado, citada en la respuesta anterior, sea un indicio de una posible razón. Los directores suelen optar por situar su remuneración en el cuartil superior, o en la media o por encima de ella. Es una imposibilidad estadística que casi todo el mundo esté pagado por encima de la media, por lo que estas políticas inevitablemente aumentan la remuneración. ¿Se trata de una gorda gatera? Quizás sí, y en el caso de algunos bancos los críticos han llegado a llamarlo obesidad felina. Para acuñar una frase: “Puedes decir eso, pero yo no podría comentarlo”.